Bij een verkoop aan private equity gaat de aandacht vaak eerst uit naar de waardering en koopprijs. Begrijpelijk. Maar blijft u als ondernemer na de transactie betrokken als aandeelhouder, bestuurder of manager? Dan gaat de onderhandeling ook over de samenwerking na de verkoop. Juist daarom is het belangrijk om essentiële afspraken al in de term sheet of letter of intent vast te leggen.
Waarom is de term sheet bij private equity belangrijk?
Bij een transactie met private equity neemt een ondernemer niet altijd volledig afscheid van de onderneming. Vaak wordt een deel van de aandelen verkocht en blijft de ondernemer betrokken als aandeelhouder en bestuurder. Soms wordt ook een deel van de verkoopopbrengst opnieuw geïnvesteerd.
Closing is in zo’n situatie niet alleen het einde van het verkoopproces, maar ook het begin van een nieuwe samenwerking.
In de eerste gesprekken ligt de nadruk vaak op waardering en koopprijs. Toch is het verstandig om andere belangrijke afspraken niet uit te stellen tot de definitieve transactiedocumentatie.
Een term sheet hoeft niet ieder juridisch detail te bevatten. Wel biedt deze fase de gelegenheid om de belangrijkste commerciële en juridische uitgangspunten vast te leggen. Denk aan zeggenschap, de positie van de ondernemer als bestuurder, herinvestering en de voorwaarden voor een toekomstige verkoop van de aandelen.
Welke afspraken horen in een term sheet?
Welke onderwerpen belangrijk zijn, verschilt per transactie. Bij een (gedeeltelijke) verkoop aan private equity verdienen in ieder geval de volgende punten aandacht:
- de zeggenschap die de ondernemer na de verkoop houdt;
- de positie, taken en bevoegdheden als bestuurder of manager;
- toekomstige financieringsrondes en mogelijke verwatering;
- drag-along- en tag-alongafspraken;
- good- en bad-leaverbepalingen;
- afspraken over een toekomstige exit; en
- eventuele concurrentie- en relatiebedingen.
Twee voorbeelden maken duidelijk waarom het verstandig is hierover vóór ondertekening van de term sheet afspraken te maken.
Voorbeeld 1: hoeveel zeggenschap houdt u na de verkoop aan private equity?
Stel dat u als ondernemer na de transactie een minderheidsbelang houdt en actief blijft als bestuurder. In de dagelijkse praktijk lijkt er misschien weinig te veranderen. Juridisch kan de zeggenschap echter wezenlijk verschuiven naar de nieuwe meerderheidsaandeelhouder.
Daarom is het belangrijk om tijdig te bespreken welke besluiten het bestuur zelfstandig kan nemen en wanneer goedkeuring van aandeelhouders nodig is. Ook kan worden afgesproken voor welke ingrijpende beslissingen uw instemming nodig is. Denk aan een overname, grote investering, nieuwe financiering, strategiewijziging of het ontslag van de ondernemer als bestuurder.
Is zeggenschap voor u als ondernemer belangrijk? Dan ligt het voor de hand om de belangrijkste uitgangspunten al in de term sheet te bespreken. Zo wordt niet pas bij het opstellen van de aandeelhoudersovereenkomst duidelijk dat partijen verschillende verwachtingen hebben.
Voorbeeld 2: wat gebeurt er met uw aandelen bij een toekomstige exit?
Een private-equitypartij investeert doorgaans met het oog op een latere verkoop. Blijft u aandeelhouder, dan is het daarom verstandig vooraf te bespreken wat er met het belang van de ondernemer gebeurt wanneer de investeerder wil verkopen.
Kunt u als ondernemer worden verplicht de eigen aandelen mee te verkopen? Mag u onder dezelfde voorwaarden aansluiten bij een verkoop? Geldt dezelfde prijs voor uw aandelen? En welke garanties of medewerking worden bij een verkoop verwacht?
De precieze juridische bepalingen kunnen later worden uitgewerkt. Over de belangrijkste uitgangspunten moet echter vóór ondertekening van de term sheet duidelijkheid bestaan.
Waarom is onderhandelen na ondertekening van de term sheet lastiger?
Zodra overeenstemming bestaat over waardering en koopprijs, ontstaat vaak de wens om snel door te gaan. De overige onderwerpen kunnen dan gemakkelijk doorschuiven naar de koopovereenkomst, aandeelhoudersovereenkomst of managementovereenkomst.
Maar tegen die tijd is het proces verder gevorderd. Mogelijk geldt al exclusiviteit, is due diligence gestart en hebben beide partijen adviseurs ingeschakeld en kosten gemaakt. De ruimte om wezenlijke voorwaarden over zeggenschap, de managementpositie of een toekomstige exit uit te onderhandelen, kan daardoor kleiner worden.
Niet ieder detail hoeft dus al in de term sheet te staan. Leg vooral de uitgangspunten vast die bepalend zijn voor de beslissing om de transactie aan te gaan.
Wanneer schakelt u juridisch advies in bij de verkoop aan private equity?
Wie na een verkoop aan private equity betrokken blijft, onderhandelt in feite over twee zaken: de verkoop van de onderneming én de samenwerking met de investeerder daarna. Die twee kunnen niet los van elkaar worden gezien. Een aantrekkelijke koopprijs moet bijvoorbeeld worden beoordeeld in samenhang met afspraken over zeggenschap, herinvestering, de managementpositie en een toekomstige exit.
Ligt er een term sheet of letter of intent op tafel, of zijn de eerste onderhandelingen met een private-equitypartij gestart? Het M&A-team van Nysingh kan de term sheet beoordelen, belangrijke risico’s en onderhandelingspunten in kaart brengen en u begeleiden bij de onderhandelingen. Daarbij staat de transactie als geheel centraal. Neem gerust contact op. We adviseren u graag.
